林先生/小姐問：律師您好，有限公司負責人未經其他股東同意，轉售500萬的股權給我，他現在跟我說公司要宣佈破產，我這500萬的債權算他私人的，還是他公司的呢？
律師答： 有關所詢問題涉及有限公司出資額轉讓及民法給付不能：
依照公司法第111條：「股東非得其他股東表決權過半數之同意，不得以其出資之全部或一部，轉讓於他人。
董事非得其他股東表決權三分之二以上之同意，不得以其出資之全部或一部，轉讓於他人。
前二項轉讓，不同意之股東有優先受讓權；如不承受，視為同意轉讓，並同意修改章程有關股東及其出資額事項。
法院依強制執行程序，將股東之出資轉讓於他人時，應通知公司及其他股東，於二十日內，依第一項或第二項之方式，指定受讓人；逾期未指定或指定之受讓人不依同一條件受讓時，視為同意轉讓，並同意修改章程有關股東及其出資額事項。」
再按經濟部69年6月10日商18927號函釋：「出資額轉讓疑義
（註：107年11月1日施行之公司法修法，第111條第1項、第2項與第3項規定：「股東非得其他股東表決權過半數之同意，不得以其出資之全部或一部，轉讓於他人（第1項）。董事非得其他股東表決權三分之二以上之同意，不得以其出資之全部或一部，轉讓於他人（第2項）。前二項轉讓，不同意之股東有優先受讓權；如不承受，視為同意轉讓，並同意修改章程有關股東及其出資額事項（第3項）。」）
一、依公司法第111條第1項規定「股東非得其他全體股東過半數之同意，不得以其出資之全部或一部，轉讓他人。」又同條第2項規定「前項轉讓，不同意之股東有優先受讓權，如不承受，視為同意轉讓，並同意修改章程股東及其出資額事項。」係指股東出資額之轉讓經其他全體股東過半數之同意後，如有不同意之股東，方有第2項之適用。若股東之出資額轉讓未得其他全體股東過半數同意，即無同條第2項之適用。
二、章程訂有股息者，扣除股息後，再分配。
三、有限公司之董事其出資額轉讓應依同條第3項規定應得其他全體股東之同意，並無同條第2項之適用。」
另依照民法第226條：「
因可歸責於債務人之事由，致給付不能者，債權人得請求賠償損害。
前項情形，給付一部不能者，若其他部分之履行，於債權人無利益時，債權人得拒絕該部之給付，請求全部不履行之損害賠償。」
因有限公司轉讓出資額須經其他股東表決權半數以上同意，且經濟部69年6月10日商18927號函釋指出，未經其他股東半數以上同意，即無法轉讓出資額，故如果所取得之轉讓出資額是沒有經過其他股東過半數同意，是屬於無效之轉讓。
此時，因為轉讓者是不能逾越公司法規定，在未得有限公司其他股東半數以上同意之情形下，自行轉讓股份給受讓人，屬於給付不能，可回頭就受讓出資額所支付之對價請求返還。
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